《中外法商评论》2023年第3卷目录及内容提要

发布者:管理员发布时间:2023-10-10浏览次数:122

《中外法商评论》属系列集刊,由上海财经大学出版社出版,计划每年出版2卷。本刊编辑委员会主要由上海财经大学法学院教授委员会组成,由法学院副院长朱晓喆教授担任主编。目前本刊出版到第三卷,已刊发多篇高质量的学术论文,阅读集刊全文可至中国知网搜索。欢迎各位理论界和实务界人士引用本刊刊发作品,也请各位专家学者不吝赐稿。



目录


一、主题研讨:劳动法体系化的理论与路径

叶静漪、周思伟:新时代劳动法的体系协同与机制构建

韩壮:法国劳动法体系化的理论与路径

赵红梅、杜珂瑜:论我国宽泛意义的劳动法法典化及其面临的挑战

沈建峰:德国劳动法法典化的历史与启示

娄宇:论我国劳动法法典化的基本价值取向与模式选择

柯振兴:美国《劳动法重述》的起源、争议与启示

二、论文

钱叶芳:科技革新与劳动(雇佣)关系:从属性的革新

胡凌:流动与整合:生产性劳动法的演化

 王倩:论经济性裁员中劳资协商机制的体系化

三、译文

汉斯 F. 察赫作,丁皖婧译,金昱茜校:社会法的法典化

周圆译:欧洲议会和理事会关于改善平台工作劳动条件的指令提案


一、主题研讨:劳动法体系化的理论与路径


新时代劳动法的体系协同与机制构建

作者叶静漪、周思伟

内容提要面对新冠肺炎疫情带来的巨大压力、新发展格局与新发展理念对法治建设提出的更高要求,须在宏观、中观、微观层面探寻新时代劳动法的体系协调与机制构建,在找准定位后发挥“整合效力”。共享型劳动法在宏观层面存在内容与技术的共享,须做好劳动法与民法、经济法、行政法的概念衔接与制度沟通。中观层面须厘清“价值创造”“兜底保护”与“风险防范”的关系,以劳动法与社会保障法的合力凝聚社会力量,通过社会救助与就业促进的结合得出标本兼治的有效救助之策。微观层面的协同要更加注重对劳动法“存量”的重构,以期劳动法既有理论在新业态的挑战下重新焕发勃勃生机。

关键词劳动法体系协同发展 共享发展 法典化


 法国劳动法体系化的理论与路径

作者韩壮

内容提要法国劳动法的发源可上溯至中世纪的行会制度,经历了法国大革命的洗礼,十九世纪中叶后逐渐从民法脱颖而出;在各界人士和社会保险法的影响下,在工人运动的推动下,开始形成其独特的理论与实践。1910年首部劳动法典问世,标志着法国劳动法体系的初步建立。两次世界大战后三十年法国经济的持续增长为劳动法的发展提供了的充足的空间,劳动法形成了庞大体系。二十世纪七十年后,法国进入了长期的经济危机,劳动法面临严峻挑战。法国劳动法典先后于1973年、2008年和2016年多次在内容和结构上经历了重大调整,但依然无法满足新形势下劳动关系的需求,尤其不能适应二十一世纪信息革命引发的新型用工模式。

关键词法国劳动法 拿破仑民法典 劳动法典 雇佣 服务租赁 有利原则 服从性


论我国宽泛意义的劳动法法典化及其面临的挑战

作者赵红梅  杜珂瑜

内容提要我国劳动法法典化存在两种可选择的模式:第一种是严格意义的法典模式,即将劳动法编纂成前后逻辑贯通的统一劳动法律体系,形成一部类似大陆法系各国《民法典》那样的《劳动法典》;第二种是宽泛意义的法典模式,即将劳动法通过一定的外部逻辑和内部逻辑整合形成一部处于严格意义的法典编篡与法律汇编的中间过渡地带的《劳动法典》。即便因此降低了我国《劳动法典》的编篡难度,然而,其编篡在适用范围、篇幅体量、主要构成、修正现有劳动立法中矛盾性甚至错误性和大量重复性规定方面依然面临较为严峻的挑战。

关键词《劳动法典》 严格意义法典化 宽泛意义法典化



德国劳动法法典化的历史与启示

作者沈建峰

内容提要《德国民法典》制定的同时,劳动立法及其法典化的问题就应运而生。《民法典》通过后,劳动法典的制定仅落实为个别学者就劳动法个别部分的草案,劳动法规范和理论的不成熟让此时的劳动法典缺乏完成的可能性。《魏玛宪法》规定了统一劳动法典起草,同时也为了实现劳动法的统一、有序和发展,政府成立了专门的劳动法典委员会进行全面的劳动法法典起草,并完成《一般劳动合同法草案》,但因为立法技术原因、立法组织原因、政治经济形势的不稳定以及社会伙伴缺乏共识等导致法典化最终未能完成。联邦德国建立后,60-70年代出于对劳动法进行体系整理,弥合漏洞,并对相关内容进行革新等目的再次启动了劳动法法典化,但其具体实施主要围绕劳动合同法展开。本次法典起草完成了《劳动法草案——一般劳动合同法》,但因为立法时机、政府部门关注焦点的变化、对维护团体协议自治的担忧等因素导致本次立法也未能完成。《两德统一协议》规定了统一劳动合同法的任务,但政府却未落实任务,学者们本着让劳动法更易于理解、体系化、统一化,符合欧洲法律一体化及劳动法改革要求的目的,完成了《劳动合同法讨论草案》,该草案在立法技术和利益目标等方面均采取妥协和折中的立场。德国劳动法法典化在其起草机构、立法目标、法典化对象、立法策略等方面展现的规律值得我们关注,起草技术的成熟程度、民法典的影响及劳动法和民法的关系、稳定的劳动关系状况、政治家的决断以及法典化的思潮的起伏等都是影响法典化成败的因素。

关键词德国 劳动法 法典化 启示



 论我国劳动法法典化的基本价值取向与模式选择

作者娄宇

内容提要劳动法典可以通过劳资自治基础上的倾斜性保护和国家管制两种立法手段构建社会本位的劳动法律体系。体系型法典体现了法律人文主义思想,采用严格的“总则-分则”结构,总则规定的基本原则和基本概念能够实质性地指导分则立法和司法适用;汇编型法典则采用简单体系化的思路,仅提炼基本概念,便于随时增补。我国未来的劳动法典宜与《民法典》保持一致,采用分篇体系型模式,可分为劳动私法篇与劳动公法篇,前者可置入劳动合同法、集体劳动法,后者可置入劳动保护法、劳动监察法、劳动力市场规制法、劳动争议程序法,各自践行私法与公法作为手段的立法理念。我国编纂劳动法典的时机已经成熟,应当以此为契机,向世界贡献中国劳动关系的治理经验和立法智慧。

关键词劳动法 法典化 倾斜性保护 自治 管制



 美国《劳动法重述》的起源、争议与启示

作者柯振兴

内容提要中国如果未来要编纂《劳动法典》,美国法学会制定《劳动法重述》的经历具有很强的借鉴意义。美国作为联邦制国家,除了联邦立法部分,其他皆由各州规定。美国法学会制定《劳动法重述》的目的是为各州的劳动法审判提供参考,比如在解雇保护等领域,该《重述》整理和概括了很多规则。但是,它的内容也招致学者很多批评。首先,该《重述》缺乏立法原则,内容也缺少体系性;其次,整理出来的一些规则被认为不符合各州的实际情况,也没有给法律的未来发展留出空间。而新创制出来的规则也被认为不符合理论。从结果来看,《重述》并未得到法官的引用。对于我国未来《劳动法典》的制定,可以借鉴的经验教训在于,首先,在劳动关系处于变革的时代,应该给劳动关系认定的规定留出空间。其次,在编纂过程中,可以整理和借鉴地方规定,特别是多个地方已经采纳的比较成熟的规定。

关键词劳动法典 《劳动法重述》 解雇保护



二、论文

科技革新与劳动(雇佣)关系:从属性的革新

作者钱叶芳

内容提要允许资本和劳动分享成果的新科技发展才具有正当性和可持续性。现代技术特别是共享经济使得劳动(雇佣)关系的隐蔽性变得越来越强,但劳动关系从属性和控制标准在新科技革命中也在丰富和革新自己的表现形式。互联网用工规制应当把握的原则是兼顾新经济的增长和劳动权益的保护,但并不会使得现有劳动法理论和法律体系无所适从或需要大的突破。运用解释论和立法论,区分互联网用工中的雇佣和合作,洞察隐藏在算法里的从属性本质,总结新业态和新经济中用工实践经验,顺应新科技对雇佣关系从属性的改变,并对劳动法律作出相应的调整,这些大概就是我们要做的事情。

关键词科技革新 劳动(雇佣)关系 网约用工 算法 从属性革新


流动与整合:生产性劳动法的演化

作者:胡凌

内容提要:伴随以互联网为代表的信息技术不断扩散,越来越多的新业态依托新媒介出现,产生诸多增量价值。当下劳动法律制度在边际上不断回应数字经济带来的变化,但在新业态劳动依托的生产方式尚未完全固定和得到充分认识的情况下,需要进一步提炼数字劳动过程的特点和共识。观察生产性劳动法在数字时代的演进不仅具有特定法律部门的实践意义,也具有辐射到其他法律部门的一般性理论价值。本文实际上是以劳动法为例,讨论相关法律机制如何顺应及影响生产方式的变化,解释劳动法的“生产性”如何体现为“流动”与“整合”两个核心要素,并需要在何种制度层面上解决,进一步认识到生产要素的流动性和整合性是整个法律体系在数字时代都需要不断面对的问题,从而思考特定法律权利存在及有效行使的制度结构。

关键词:流动 整合 劳动 生产力 互联网



 论经济性裁员中劳资协商机制的体系化

作者王倩

内容提要目前劳资协商在经济性裁员中并没有发挥应有的作用,容易导致劳资矛盾激化,根源之一在于缺乏体系化的劳资协商机制。修法时首先应该明确经济性裁员中的劳资协商在我国究竟属于集体协商的范畴,还是应该归入职工民主管理的项下。就经济性裁员中劳资协商机制构建的具体问题,可借鉴德国法经验做以下体系化安排:协商原则上由劳方、资方自行博弈,在已经建立了基层工会的用人单位中应该以工会作为劳方的协商代表;应明文规定协商事项,覆盖裁员方案的各项内容;就协商程序问题,应该规定劳资协商程序启动的时间,采取召开会议的方式,并在必要时启动作为补充手段和救济途径的强制协商;针对用人单位违反劳资协商义务的行为,应该由法院在个案中判断违反行为是否实质上妨碍到了劳资协商程序的进行,认定裁员无效或追究行政责任。

关键词经济性裁员 劳资协商 体系化



三、译文

 域外社会法的法典化

作者:汉斯 F. 察赫

译者丁皖婧

校对金昱茜

内容提要当前社会法发展的主要表现就是关于《社会法典》的工作。这一工作从一开始就很自然地被称为“法典化”。但很少有人会问,这一称谓是否即是在一部《社会法典》中汇合不同社会给付法的内容。但是,就法典化的整体图景而言,只有通过建立一个全面的立法统一体来解释法律才能够符合《社会法典》的计划。《社会法典》是一种相当于缩减意义的法典化,这一含义能够从“编纂”(Kompilation)、“汇编”(Konsolidation)和“法典化”(Kodifikation)的层次结构中立即被表述为汇编。但是,为了简单起见,“法典化”这一概念应当坚持做如下理解,它既要在广义上——即“编纂”和“汇编”等广泛的,因此亦包含《社会法典》的计划在内的意义上,也要在狭义上——即在上述概念以外的,因而对于《社会法典》而言可能过于“苛刻”的意义上被使用。只有能够引起概念问题的事实问题才是富有成果的。这些事实问题就是:编纂、汇编和法典化在社会法领域有什么特殊功能?关于上述社会法现象的答案表明了什么?在一部成熟的社会法所属的法律制度中,法典化的功能又说明了什么?关于社会法在法律发展中的地位,这种法典化的内容表明了什么?

关键词:《社会法典》 域外社会法 国际比较



 欧洲议会和理事会关于改善平台工作劳动条件的指令提案

译者:周圆

内容提要拟议的指令的总体目标是改善通过平台工作的人们的劳动条件和社会权利,包括支持欧盟数字劳动平台可持续发展的条件。将通过下面具体目标来实现总目标:

1)确保通过平台工作的人根据其与数字劳动平台的实际关系,拥有或可以获得正确的就业状况,并获得适用的劳动和社会保障权利;

2)确保平台工作环境中算法管理的公平性、透明度和问责制;

3)提高平台工作发展的透明度、可追溯性和认知性,并改善对所有通过平台工作的人包括跨境工作的人员的适用规则的执行情况。

关键词:平台工作 算法管理 劳动条件